1. 1. 2019
Autoři: Jan Koval (partner), Josef Hlavička (partner), Jiří Buryan (counsel)
Ministerstvo průmyslu a obchodu (MPO) předložilo dne 9. 11. 2018 do mezirezortního připomínkového řízení návrh novel (i) zákona o podporovaných zdrojích energie a (ii) energetického zákona. Ty přináší zásadní změny mj. do systému provozní podpory výroby elektřiny z obnovitelných zdrojů energie („OZE“). Účinnost novely zákona o podporovaných zdrojích energie je s výjimkou některých ustanovení navrhována k 1. 1. 2021, účinnost novely energetického zákona k 1. 1. 2020.
Nové
druhy a formy podpory
Novela přináší některé zásadní
změny pro nové výrobny elektřiny z OZE. Jednou z nich je nová forma
podpory, kdy se o provozní podporu bude soutěžit formou aukcí. Ministerstvo
průmyslu a obchodu vyhlásí aukci na podporu elektřiny z konkrétního druhu
podporovaného zdroje, přičemž zájemci o provozní podporu budou soutěžit o
to, kdo nabídne nižší cenu (obdobný systém funguje již v Polsku či
Německu). Důsledkem této nové formy podpory pak bude snižování výše podpory pro
jednotlivé výrobce.
Dle návrhu novely by
v případě podpory pro nové výrobny elektřiny z OZE měly být
z podpory vyloučeny nové solární elektrárny. Ty by se tak v případě
schválení novely v současném znění musely obejít bez provozní podpory. Novela
dále zavadí tzv. udržovací podporu elektřiny určenou k vyrovnání rozdílu
mezi cenou používaných paliv (u palivových zdrojů), provozních nákladů a tržní
cenou elektřiny a tepla. Další novinkou jsou detailní pravidla pro úpravu a
modernizaci výroben elektřiny včetně práva na podporu elektřiny vyrobené
v modernizované výrobně, jejímž uplatněním zaniká právo na podporu
elektřiny vzniklé před provedením modernizace.
Jak
dál s kontrolou překompenzací?
Novela přináší též zákonnou
úpravu kontroly přiměřenosti poskytnuté podpory (překompenzace). Tu bude
provádět Ministerstvo průmyslu a obchodu („MPO“)
společně se Státní energetickou inspekcí („SEI“).
V případě zjištění překompenzace budou zavedena opatření, aby k překompenzaci
nedocházelo, resp. aby byla získána zpět.
V první fázi bude
provedeno sektorové šetření u všech
výrobců dle jednotlivých sektorů (např. větrné, vodní či solární elektrárny),
kteří uvedli výrobnu do provozu po 1. 1. 2009. Sektorové šetření provádí MPO, a
to po 10 letech od prvního dne roku následujícího po roce uvedení zdroje
elektřiny do provozu. Cílem bude prověřit, zda nebyla překročena stanovená výše vnitřního výnosového procenta investic.
Bude se mít za to, že datum
uvedení do provozu v systému operátora trhu je i skutečným dnem uvedení do
provozu. Doporučujeme proto všem výrobcům a provozovatelům obnovitelných
zdrojů, aby si u operátora trhu toto datum ověřili.
Sektorové šetření by pak
mělo být ukončeno nejpozději do 30. 6. kalendářního roku, v němž bylo
zahájeno, zveřejněním zprávy o výsledcích šetření. Pro výrobny uvedené do
provozu v letech 2006 až 2008 šetření již proběhlo, výsledky by měly být
zveřejněny do 3 měsíců od nabytí účinnosti novely. Pro výrobny uvedené do
provozu v roce 2009 by tedy mělo být ukončeno do 30. 6. 2020. Výrobce bude
povinen sdělit požadovaná data pravdivě a úplně, jinak se vystavuje riziku
pokuty až do výše ročního nároku na podporu.
Pokud by v konkrétním
sektoru byla zjištěna překompenzace, tzn. riziko nadměrné podpory při zjištění
překročení vnitřního výnosového procenta investic v daném sektoru (u
palivových zdrojů 10,6 % a u nepalivových zdrojů 8,4 %), může MPO
vydat opatření obecné povahy („OOP“) zakazující uplatňování podpory
elektřiny v souběhu s jinou provozní podporou anebo snížení podpory
elektřiny, resp. způsob určení jejího snížení. Proti návrhu OOP bude možné
vznášet připomínky a námitky. Samotné OOP bude dále možné napadnout žalobou
i ve správním soudnictví.
V případě, že výrobce
z daného sektoru, ve kterém bylo v rámci sektorového šetření
zjištěno riziko překompenzace, nepožádá do 30 dnů od vydání daného OOP o individuální
kontrolu přiměřenosti a rozhodnutí SEI, bude povinen dodržet povinnosti
nebo zákazy stanovené v OOP, resp. snížení podpory. Podpora pro takovéto
výrobce (kteří se podřídí OOP a nepožádají o individuální rozhodnutí SEI) bude
nadále považována za přiměřenou.
Předmětem individuální kontroly překompenzace ze
strany SEI bude ověření vnitřního výnosového procenta investic (na základě
výkazu předloženého výrobcem do sektorového šetření, případně aktualizovaného
či doplněného, či výkazu předloženého během samotné kontroly). Individuální
kontrola by měla být zahájena nejpozději do 6 měsíců od zveřejnění výsledků
sektorového šetření. Proti negativnímu výsledku kontroly (tj. zjištění existence
překompenzace či rizika jejího vzniku v budoucnu) se bude možné bránit námitkami.
Následně a na základě výsledků individuální kontroly by SEI měla zahájit
s daným výrobcem správní řízení
ohledně zjištěné překompenzace, jehož výsledkem bude správní rozhodnutí.
Rozhodnutím bude možné případně výrobci nařídit, aby vrátil již načerpané
prostředky (podporu), která odpovídá nadměrně poskytnuté podpoře. Proti
rozhodnutí SEI budou moci výrobci podat odvolání k ústřednímu
inspektorátu SEI a následně i správní žalobu ve správním soudnictví.
Závěr
Navrhovaná právní úprava bude
mít zejména co do kontroly překompenzací zásadní důsledky jak pro provozovatele
a výrobce OZE, tak i např. pro finanční instituce, které jim k výstavbě a
provozu OZE poskytly potřebné finanční prostředky. Důsledkem novelizace totiž
bude možnost přijmout rozhodnutí o krácení již poskytnutých podpor na OZE. To
může potenciálně vyvolat i řadu sporů. Jak naši experti na energetiku
konstatovali pro článek z týdeníku EURO,
při krácení již poskytnutých dotací by bohužel docházelo k pomyslnému přenášení
odpovědnosti za nepřiměřeně poskytnutou podporu na provozovatele elektráren v
situaci, kdy to byl právě stát, který jim v rozporu s právem Evropské unie
umožnil nepřiměřeně vysokou podporu načerpat.
Pro výrobce to již nyní
znamená, že by se měli začít na kontrolu překompenzací připravovat. Pro
finanční instituce bude zase podstatné ověřit, zda jejich klientům krácení již
poskytnutých dotací nehrozí.
Pokud
budete mít k danému tématu a navrhovaným právním úpravám jakékoliv
dotazy, jsme připraveni Vám poskytnout naši plnou podporu.
PDF ke stažení